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    劳务合同纠纷是否仲裁前置

    来源:书业网 时间:2016-03-12

    篇一:农村劳务合同纠纷案件审理中若干法律适用问题

    农村劳务合同纠纷案件审理中若干法律适用问题

    一、关于对合同性质的认定问题

    案例一 :A在北方承包了一个砖厂,需要大量劳动力到他手下劳动。为了吸引劳动力,A采用出门前预付定金的方法,同对方签订劳务合同。其中同B签订了一份劳动用工合同约定:1、B随A到河北某砖厂务工,时间为随A进厂之日起至年底不能生产(指北方上冻)之日止;2、A预付给B定金2000元,若B不到厂,或未征得A同意而中途退厂,所拿定金双倍返还,并赔偿由此给A造成的损失;3、??。B到厂后因不能适应那里的生存环境,即不服水土、不适应工作环境,不久就要求离厂,因A不同意,B不得不强行退厂。A在后就以B违约并给其造成损失为由诉讼到法院,要求B双倍返还所拿定金,即返还定金4000元。

    案例二:D随工头C到砖厂务工,后C未能给D结清工资,也不给其出具欠款手续。D诉讼到法院,要求C所欠支付工资。C承认D在其手下务工的事实,但辩称工资已结清,并要求D拿出欠款的证据。

    案例三:E在北方承包了一个砖厂,需要大量劳动力到他手下劳动。为了吸引劳动力,E采用出门前给付款(或是给付的定匈、或是预付工资)的方法,同对方签订劳务合同。其中同F口头约定:1、F随E到砖厂务工,时间为随E进厂之日起至年底不能生产之日止;2、E预付给F现金10000元,若F不到厂,或未征得E同意而中途退厂,不仅要返还预付现金,并赔偿由此给E造成的损失。协议达成后,E预付给F现金10000元,F则给E出具了一张借条,上书“今借到E现金人民币10000元”。后因F未能到E的砖厂务工,E就

    以F违约并给其造成损失为由诉讼到法院,要求F返还预付现金,并赔偿由此给E造成的损失。

    对该类型案件的审理,首先遇到的问题就是对合同性质的认定,即该类型的合同是劳动合同,还是劳务合同。因为合同性质的不同,纠纷的处理方式也就不同。对此有二种不同看法,一种观点认为,此类合同是因劳动者在劳动过程中所发生的社会关系,属劳动合同,应受劳动法调整,为此发生纠纷后应由劳动部门先行处理,即劳动仲裁是前置程序;另一种观点则认为,作为用工方的包工头并不具备法人或个体经济组织资格,这种用工行为并不受劳动法调整,双方所达成的劳动用工协议,只能算是一种民事协议,是一种劳务合同,应受民法调整。发生纠纷后当事人可以协商解决,也可直接到法院提起民事诉讼。对此,劳动和社会保障部门也指出,劳动合同与劳务合同完全是二种不同的概念,不能混淆视之。笔者认为,要想正确地找到答案,必须首先正确地将这二类合同区别开来。

    1、劳动关系与劳务关系的区别

    我国劳动法所称劳动关系是指在实现社会劳动的过程中,劳动者与所在单位(即用人单位)之间的社会劳动关系。劳动法所调整的这种劳动关系,也可以称之为狭义的社会劳动关系[注1]。所谓劳务关系是指提供劳务的一方为需要的一方以活劳动形式提供劳务活动,而需要方支付其约定的报酬的社会关系。二者的区划在于,劳动关系的一方必定是劳动者,另一方是单位(包括个经济组织),而劳务关系则可以双方都是单位,也可以双方都是公民,或一方是单位,另一方是公民。此外,劳务关系中提供劳务的一方并不是需要方的成员,他们不是以需要方单位职工的身份,而是以劳务提供者的身份从事劳动。[注2]

    而在劳动关系中,劳动者一方要成为另一方用人单位的成员。并遵守单位的内部劳动规则。劳动关系由劳动法调整,而劳务关系由民法调整。

    2、劳动合同与劳务合同的区别

    劳动合同与劳务合同之间存在以下区别:(1)从合同主体来看。作为劳动合同的用人单位,在我国可以是依法成立的企事业单位、国家机关和社会团体,也可以是个体经济组织[注3],即法人和个体经济组织,而作为劳务合同用人单位的一方,可以是法人,也可以是个体经济组织或自然人。(2)从内容来看。劳动合同规定的是劳动者作为用人单位的一个成员,承担一定的工种或职务工作,并遵守用人单位的内部劳动规则和其他规章制度;用人单位负责分配工作或工种,按照劳动者劳动的数量和质量支付劳动报酬,并根据劳动法律、法规和双方协议约定提供各种劳动条件、社会保障和福利待遇。根据《劳动法》的规定,劳动合同应当具备以下条款:劳动合同期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬、劳动纪律、劳动合同终止条件、违反劳动合同的责任等必备条款。而劳务合同的内容规定的是一方提供劳务另一方给付报酬,是在意思自治的原则下,当事人在不违反法律强制性规定的前提下,可以自由灵活的约定,法律并未作强制性规定。 (3)从适用的法律规范来看。劳动合同由劳动法律规范来调整;而劳务合同由民事法律规范来调整规范。劳务合同在订立和履行的过程中必须遵循民事主体地位平等的原则;而劳动合同中的劳动者在签订劳动合同时,遵循平等自愿、协商一致的原则,双方的法律地位平等。在劳动合同的履行过程中,劳动者必须参加到用人单位的劳动组织中去,担任一定的职务或工种,服从用人单位的行政领导和指挥,遵守劳动纪律,双方存在隶属关系。(4)法律责任后果不同。用人单位违反劳动合同可能承担行政责任、民事责任甚至刑事责任。比如用人单位侮辱、体罚、殴打、非法搜查和拘禁劳动者的,由公安机关对责任人员处以15日以下拘

    留、罚款或者警告;构成犯罪的依法追究刑事责任。违反劳务合同一般只承担民事赔偿责任,而不涉及行政和刑事责任。在劳动合同关系中,因用人单位要依法为劳动者缴纳“三金”,因此在劳动者出现生病、工伤或者年老等情况,劳动者依法享受社会保障。而在劳务合同中,在劳务关系承继期间,因雇主不必为劳动者缴纳“三金”,劳动者若在劳动的过程中出现了伤亡,则由雇主和雇员(劳动者)依据民法有关原理,根据双方过错责任的划分,决定责任的承担。雇主劳动者不能享受社会保障。(5)纠纷的处理方式不同。劳动合同纠纷发生后,应先到劳动机关的劳动仲裁委员会仲裁,不服的在法定期间内才可以到人民法院起诉,劳动仲裁是前置程序;但劳务合同纠纷出现后,双方当事人可以协商解决,也可以直接诉讼到人民法院。

    由此笔者认为,上述案例中,从用工主体上来看,A属自然人,不符合劳动法规定的用工主体资格;从合同内容上来看,A与B在地位平等的基础上,就双方在务工期间的权利义务关系,经过平等协商自愿达成的协议,也不符合劳动法规定的劳动合同所应具备的内容。但这种合意又不违反法律法规的强制性规定,为此又是一种合法有效的民事合同。为此他们之间发生的劳动用工关系,也就不是劳动关系,不适用劳动法,只能是一种劳务关系。他们之间所签订的劳动用工合同,属劳务合同,是民事合同的一种,应适用民法来调整。发生纠纷后,当事人可以协商解决,也可以直接通过诉讼来解决。A同砖厂主人之间是一种承包经营关系(这里不考虑承包经营砖厂的资质问题),A承包后就享有经营自主权,B在某甲手下务工,是直接向A提供劳务A给付B劳务报酬,与砖厂主人并无法律上的利害关系。

    二、劳务合同是否适用合同法进行调整的问题。

    我国合同法是调整平等主体之间的交易关系的法律,它主要规范合同的订立、合同的效力及合同的履行、变更、解除、保全、违约责任等问题。在我国,合同法并不是一个独立的法律部门,而是我国民法的重要组成部分。合同作为反映交易的法律形式,并不是适用于各种经济活动的法律形式,而只是反映平等主体之间的商品和劳务交换的法律形式。这里所说的交易是指平等主体基于平等自愿及等价有偿原则而发生的商品、劳务的交换,由这些交换所发生的交易关系构成了合同法的调整对象。我国合同法是市场经济的基本法律规则[注4]《合同法》第2条规定:“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他法律的规定。”根据该条规定,合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的意思表示一致的协议。

    合同法不仅适用于各类民事合同,那些虽未由民法所确认但仍然由平等的民事主体所订立的民事合同,也应受合同法所调整。[注5]合同法主要是通过任意性规范而不是通过强行性规范来调整交易关系。只要当事人协商的条款不违背法律的禁止性规定、社会公共利益和公共道德,法律即承认其效力。法律尽管规定了有名合同,但并不禁止当事人创设新的合同类型;合同法的绝大多数规范都允许当事人通过协商加以改变。合同法的任意性还表现在,法律确定合同法的规则并不是代替当事人订立合同,只是帮助当事人完善合同,实现当事人的个人意志。这就是说,合同法的目标只是在当事人不能通过合同很好地安排其事务的进候,才安排当事人的意思,帮助当事人对其事务作出安排,如果当事人通过合同已经作出了很好的安排,合同法就要尊重当事人的约定。

    综上所述,《合同法》是一部调整和规范市场经济的法律,它的立法主旨在于鼓励人们在市场经济条件下进行交易,而非限制交易行为。尽管《合同法》仅仅例举了15类有

    篇二:工程施工合同纠纷――是劳务分包还是实际施工?

    工程施工合同纠纷――是劳务分包还是实际施工?

    作者:上海市建纬(深圳)律师事务所 陈桂平律师

    工程纠纷的案件,比一般的经济案子复杂,就工程款来说,追讨工程款也比一般的货款纠纷案件复杂,因为除了涉及合同里的进度款支付问题、垫资问题,还涉及工程的质量问题、无效的工程施工即实际施工人的问题、工程签证问题、工程的结算问题等。本文就比较有意思的工程款纠纷案件,从合同的条款约定、进度款支付问题以及合同的性质问题提出个人的拙见。

    【关键词】 劳务分包 实际施工人 工程主材及辅材

    【案情简介】2012年1月,中铁某局深圳某号线某项目部(下称“甲方”)与深圳某劳务公司(下称“乙方”)签订劳务分包合同,合同总价为人民币100万元,乙方提供履约保证金10万元,承包的内容是某标段范围的室外给排水、雨水及污水与市政管道接驳的劳务分包施工合同,包括工程的施工、调试、维修及验收等。工期以甲方通知为准,合同的进度款约定“是本工程不支付预付款,而是待业主批准后的计价款到甲方帐户3日内,甲方按照对乙方当次计价额度的85%并扣除应扣款项后,通过银行转账分次支付应付款,待接驳工程验收合格后15日内,凭经甲方有关部门审核签字的结算单和合同书进行结算,乙方办理结算退场手续后,甲方根据资金的实际情况一次或者分期支付至结算价的90%,其中10%作为质保金,如甲方因资金紧张造成的延期支付,乙方同意就甲方不承担延期支付的利息。。。。。。”,另外关于“材料及设备”的条款约定为:“本工程施工所需所有材料(包括主材及辅材)均由甲方委托乙方进行采购且材料费用已包含在乙方分包综合单价中,采购数量案现场已完成成品材料工程量。。。。。。”,而关于争议解决的途径约定的是西安仲裁委员会。

    根据乙方提供的营业执照显示,其经营资质仅有工程劳务分包资质,无其他工程施工资质。

    由于乙方施工完成后,且甲方实际将工程投入了使用但迟迟未支付乙方工程款,因此,乙方委托本人对案件进行分析,意欲就甲方拖欠工程款的问题采取法律手段维权。

    那么面对这样的委托,作为律师,首先需要分析合同条款的利弊,然后评估风险告知客户,最终由客户决定是否采取法律手段维权。本文就上面简要提及的合同部分条款分析如下:

    【合同条款的分析】

    1、关于进度款的约定问题

    该合同从双方地位的对比上,显然是比较失衡的,甚至说条款比较苛刻,一般的施工合同,都会约定预付款的问题,但是从该合同的条款约定,首先预付款是不支付的,也就是说,承包方进场施工,意味着垫资的开始,所以对于承包方来说其资金压力比较大。

    当然,工程承包中,垫资的问题是普遍存在的,故而最高人民法院在《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》进行了专门的规定,当然该解释关于垫资部分的法理套用的是关于民间借款的处理思路。

    2、关于进度款的支付问题

    从条款约定上看,承包方进度款的结算,需要满足几个条件:1)、当批次的计价额度完成85%且扣除相应费用后支付;2)、业主也就是工程的发包人(因为甲方实际上是总包地位)批准到甲方帐户才行;3)、工程验收合格;4)、甲方的资金情况为支付前提;5)、是分次或者一次性支付,选择权在甲方;5)、可以延期支付,但是乙方不能追究甲方逾期付款的利息,更不用说违约金的问题;6)、在满足前面第1至第4的条件下,进度款或者质保金到底何时支付,是提交结算报告或者认为应该结算的情况下多少天内到账,没约定,意味着乙方可能垫付了整个承包项目90%甚至100%的资金后,还得到时催告甲方结算才行,如果催告了甲方置之不理,乙方也只能走法律途径解决。

    由上面分析,可知,这个进度款的约定,是比较苛刻的。

    3、关于纠纷处理途径的约定

    按照民事诉讼法的规定,经济合同纠纷的案件,可以约定法院管辖,当然需

    要符合一定的条件(考虑篇幅不详述),另外可以约定经济仲裁,后者可以排除法院的管辖及突破法院的专属管辖,那么法院管辖和经济仲裁的区别在哪,大概有以下几点:1)、法院管辖的范围相对仲裁较为宽泛,不仅是所有民事纠纷还包括刑事、民事,因为法院是权利救济的最后途径;而经济仲裁,一般仅限于经济合同纠纷,严格来说更局限在商事范畴;2)、审限不同,法院一审一般最长可以达到一年三个月,而仲裁相对较短,在六个月内;3)、审级不同,法院存在一审、二审,甚至再审;而经济仲裁一裁终局,但是存在申请撤销仲裁的情况;4)、费用不同,一般来说,经济仲裁的费用相当于法院全款收费的两个级别的标准,因为仲裁员并非国家工作人员,基本是聘请的专业资深人士;因此,相对于提起诉讼来说,经济仲裁的提起成本首先会比较高5)、程序不同,法院审理民事案件基本依照的是民事诉讼法及相关司法解释,而经济仲裁依据的是仲裁法以及每个仲裁机构自身的仲裁规则;6)、审理人员组成不同,法院审理是由合议庭或者独任法官进行,而经济仲裁的仲裁员可以由当事人选择或者由仲裁庭指定;7)(转 载 于:wWw.zAIdian.cOM 在 点 网)、审理案件受到的干扰因素不同。其他细节方面的区分就不详述了。

    回过头看一下该合同中的纠纷处理机制,约定的是西安仲裁委员会,也就是说,如果因为工程款纠纷乙方起诉甲方,那么乙方必须到西安仲裁委员会申请仲裁,如果乙方依照工程所在地起诉,则甲方可以向受理法院提出仲裁条款的约定,也就是管辖权异议,那么乙方的起诉将会被驳回,因此无论从时间还是从金钱上来说,对乙方来说成本都是比较大的。

    【破除合同不利条款的分析】

    那么面对如此苛刻的合同条款及可能的仲裁成本,是否就无计可施,显然,作为代理律师,还是需要详细查看合同的。要破除合同中的不利条款,同时结合项目是劳务分包,属于建筑施工合同的范畴,那么如果合同无效的话,意味着合同里的进度款约定将被破除视为无效,合同无效的情况下,工程款的结算便应该依照法定的进行,另一个问题是,如何破除经济仲裁的条款约定,以下本人提出个人的分析意见:

    一、合同应该属于无效,理由是:

    合同中关于“材料及设备”的条款就是突破口,其约定为:“本工程施工所需所有材料(包括主材及辅材)均由甲方委托乙方进行采购且材料费用已包含在乙方分包综合单价中,采购数量案现场已完成成品材料工程量。。。。。。”该条款的约定,实际上使得该份合同的性质发生了变更。因为劳务分包是指工程总承包人、施工总承包人或工程专业分包人依据劳务分包合同约定,将所承包的工程中的施工劳务分包给具有相应资质条件的劳务分包人完成,并由发包人支付劳务报酬的承包方式,简单来说,劳务分包的范围是仅限于工程中某道工序的劳务内容,仅是包工不包料,即使个别存在包料的,也仅是工程的辅材问题,不可能包括主材,否则就是包工包料的工程施工专业分包合同。那么什么是工程施工的主材及辅材呢?工程施工的主材一般是指应用于工程实体上的、大宗的、常用的材料,通常说的大三材就是钢筋、混凝土和木材。另外,如木方子、木模板、砂石料、多孔砖都属于主材。而工程施工的辅材一般指工程中的辅助用料,例如,绑扎钢筋需要的铁丝、钉子之类。也就是说,该合同把主材包括在劳务分包的综合单价里,此时就是包工包料的问题,不符合劳务分包的范畴,因此,合同的性质发生改变。而乙方的经营资质仅有劳务分包资格,可见,此时的承包范围是超过乙方的资质的,按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第一项规定,即建设工程施工合同承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的无效,何况乙方还是超出资质范围的,依法应该认定为无效。

    二、合同无效的情况下,结合法律规定,便可以破除经济仲裁的条款,理由是:

    合同无效,意味着甲方是违法分包,乙方属于实际施工人,那么按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条

    第二款规定,即“实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”。而该合同的业主也就是发包人,实际上是深圳注册的某投资公司,那么,乙方可以将业主列为第一被告、甲方列为第二被告,此时被告的主体虽然包括甲方,但是甲方提出管辖权异议,依法应该不受支持,因为仅是因为共同诉讼导致甲方被列为被告,乙方与业主之间并没有经济仲裁的约定,所以法院依法

    应当受理,当然,这里将发包方作为第一被告,一方面有利于实现债权,另一方面还有助于破除经济仲裁条款,还有助于查明工程款的支付情况,一举多得。那么,为何合同无效,经济仲裁的条款还是有效呢?理由是依据《合同法》第五十七条 规定,即“合同无效、被撤销或者终止的,不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。”

    总结

    本文分析的该合同及处理思路,主要是比较常见,相对来说比较特殊,所以有值得分享的地方。当然,这个案子最终双方是私了了,并未对簿公堂,这或许是对方双方较好的结果。但是真的进入诉讼,未必如同甲方当初拟定的合同那样对其自身有利,而这个事情,对于乙方甚至很多工程承包方来说,需要总结的是以下几个方面:1、对于承接的项目,尤其是合同的条款必须详细的分析,不要为了接项目而做项目,尤其是在垫资的情况下去承接工程的时候,建议委托律师审查,很多工程公司既没有律师甚至没有内部的法律人员,为了省事省成本,结果却付出的更多;2、对于合同中的承保范围、进度款支付的条件,必须慎重对待;3、关于违约条款,尤其是在不对等的情况下,需要律师作出评估分析,如果在自己承受范围内,才考虑最终签订合同,避免在履行过程中就出现问题,而工程纠纷,尤其是工程款的问题,还是不少的;4、关于纠纷处理途径的问题,也是需要慎重选择的,避免进入诉讼前提,成本过高。

    本文如果存在分析不当的地方,欢迎各位读者或者同行指出。

    篇三:XX诉XX劳动合同纠纷一案

    XX诉XX劳动合同纠纷一案

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    (2010)奉民三(民)初字第2069号

    民事判决书

    上 海 市 奉 贤 区 人民 法 院

    民 事 判 决 书

    (2010)奉民三(民)初字第2069号

    原告XX,女。

    被告XX,住所地上海市奉贤区青村镇南奉公路819号。

    法定代表人陈林,董事长。

    委托代理人闵天阳,北京市中银律师事务所上海分所律师。

    委托代理人万国华,北京市中银律师事务所上海分所律师。

    原告XX诉被告XX劳动合同纠纷一案,本院于2010年8月10日受理后,依法适用简易程序,分别于2010年8月31日、10月28日公开开庭进行了审理。原告XX、被告XX的委托代理人万国华两次均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

    原告XX诉称,原告于2005年7月进入被告处担任国际业务部经理一职。双方签订有劳动合同,约定原告每月基本工资3,000元(人民币,下同),岗位津贴750元,共计3,750元,每月十日之前支付上月工资。但原告自入职以来,被告均未按照合同约定及时足额发放工资,经常无故拖欠,也未告知原告。2010年6月14日之前,被告仍未支付5月的工资。鉴此,原告忍无可忍以书面的方式通知被告解除劳动关系。根据法律规定,用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的,劳动者可以随时通知单位解除劳动合同。原告据此提出与被告解除劳动关系,可以要求被告支付经济补偿18,750元。又根

    据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定,原告可以要求被告加付相当于工资报酬25%的经济补偿金。2008年7月至2010年6月期间,被告共拖欠22个月工资,更有甚者2008年8月至10月三个月的工资拖延至2008年12月底支付。因此,原告要求被告支付该22个月工资报酬的25%的经济补偿金20,625元。原告在被告处工作至2010年6月,故要求被告支付6月份的劳动报酬3,750元及按照国家有关规定办理养老、医疗、失业、工伤、生育等社会保险和公积金。被告延至2010年7月14日正式为原告办理退工手续,但扣押劳动手册的行为给原告就职造成了阻碍,致使原告无法到其他公司就职,丢失了工作机会并造成了严重的经济损失。因此,原告要求赔偿2010年7月1日起至2010年7月14日止的就业损失3,458元。原告因不服上海市奉贤区劳动人事争议仲裁委员会(以下简称“仲裁委”)作出的奉劳仲(2010)办字第921号裁决,遂诉讼来院。请求判令被告:

    1、支付5年工作年限的经济补偿金18,750元;2、按照工资报酬的25%支付不按时发放工资的赔偿金20,625元;3、支付2010年6月的工资3,750元并依法缴纳社会保险;4、赔偿因未及时办理退工手续而造成的就业损失3,458元。

    原告XX针对其诉称的事实,向法庭提供如下证据:

    1、通过网页查询的中路股份公告,旨在证明2008年8月-10月期间,被告仍有能力为银行贷款支付每月20万元的利息,却拖欠员工工资的事实;

    2、奉劳仲(2010)办字第921号裁决书,旨在证明双方争议已经过仲裁前置程序;

    3、《劳动合同》两份,旨在证明双方签订的劳动合同期限分别为2007年11月20日至2009年11月19日和2009年11月20日至2010年11月19日,合同约定每月10日前支付上月工资,每月工资为3,750元;

    4、银行账户明细清单一组,旨在证明被告拖欠原告工资的事实,如2008年8、9、10月的工资直至2008年12月才发放;

    5、2010年6月14日《解除劳动关系通知书》、EMS快递单一组,旨在证明由于被告拖延支付工资,原告向被告发出通知书要求与被告解除劳动关系的事实。

    被告XX辩称,1、对于原告要求被告支付经济补偿金的请求,第一,原告以被告未及时支付工资报酬为由提出解除劳动合同,该理由不能成立。双方虽在合同中约定了工资支付的时间,但5年来并未按此约定履行,双方在实际履行过程中变更了工资发放时间的条款,不存在未及时支付劳动报酬的情形。原告自2005年入职以来,被告即遭遇经营困难,难以按照合同约定的时间向管理人员发放工资,对此原告一直予以谅解与接受。原告先后于2007年、2009年两度与被告续签《劳动合同》,也表达了对被告的支持。被告也不存在恶意拖欠工资的故意,即便被告出现经营困难、连年亏损的情况下,仍通过各种渠道筹措资金,努力做到不减工资、不裁员,足额支付员工劳动报酬。但基于资金周转困难,对原告的工资发放确实存在不够及时的情况,也实非被告所愿。第二,对于劳动者提出解除劳动合同的,用人单位不需支付经济补偿金。2、原告要求被告支付25%赔偿金的请求,缺乏事实与法律依据。首先,被告不存在故意或恶意不按时发放工资的情形;其次,原告主张两年的赔偿金超过仲裁时效期间;最后,原告所依据的《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》,当时系由劳动部发布,不应作为法院审理案件的法律依据。3、原告要求被告支付2010年6月工资3,750元并缴纳社会保险,没有依据。首先,原告实际工作至6月17日,被告已经按照仲裁裁决的金额2,241.38元,向原告支付了该部分工资;其次,原告实际工作未满全月,不需缴纳社会保险。4、原告要求被告赔偿未及时办理退工手续而造成的就业损失没有依据。原告于2010年6月14日提前30天书面告知被告要求解除劳动合同,被告于2010年7月14日办理退工手续,符合劳动合同法的规定,不存在未及时办理退工手续的事实,而且原告主张的损失金额也缺乏依据。

    被告XX针对其辩称的事实,向法庭提供如下证据:

    1、2010年6月17日函告及快递详情单一组,旨在证明被告收到原告解除劳动关系通知书后,认为原告提出解除劳动合同的理由不能成立,原告在其负责的谈判项目启动时提出解除劳动合同,将给被告造成严重损失。对此被告给予回应,不同意解除劳动关系;

    2、执行通知书两份,旨在证明被告于2005年、2007年两度接受停产处罚,导致无法正常经营,因此取得员工谅解,在实际履行过程中变更工资支付时间等的事实;

    3中国工商银行资金汇划凭证一份,旨在证明被告已按照仲裁裁决的金额向原告支付2010年6月工资2,241.38元的事实;

    4、资产负债表一组,旨在证明被告公司常年处于亏损状态,在此情况下,被告仍努力保证员工工资的发放,其延迟发放工资不存在恶意。

    经当庭质证,被告对原告提供的证据1认为与本案无关;对证据2真实性无异议;对证据3真实性无异议,但认为因被告经营状况不佳,双方在实际履行中变更了工资发放的时间,原告从未提出异议;对证据4真实性无异议,认为原告始终明知被告延迟发放工资,并未向被告要求改进,可见该行为得到原告谅解;对证据5真实性无异议,但对证明内容有异议。原告对被告提供的证据1真实性无异议;对证据2认为2005年、2007年停产的事实确实存在,但原告要求的是2008年以后的工资;对证据3真实性无异议,但对工资的计算方式有异议;对证据4认为,系被告编制,真实性无法确认。

    结合当事人的质证意见,本院发表认证意见如下:首先,对相对方对真实性均无异议的证据,本院予以确认;对原告提供的证据1,本院认为被告异议成立,本院不予采信;对被告提供的证据4,本院认为系被告单方制作,原告不予认可,故本院无法确认。

    结合原、被告的诉辩意见及本院采信的证据,本院确认如下事实,原告于2005年7月进入被告处工作。双方签订的最后两份劳动合同期限分别为2007年11月20日至2009年11月19日及2009年11月20日至2010年11月19日,合同约定由原告从事国际贸

    易部经理工作,每月基本工资3,000元,岗位津贴750元,每月10日为发薪日。2010年6月14日,原告以邮政特快专递的方式向被告发出《解除劳动关系通知书》,该通知书以被告未按劳动合同约定发放工资,经常无故拖欠为由,通知即日起与被告解除劳动关系,并要求被告支付经济补偿金18,750元及不按时发放工资的赔偿金20,625元。收到原告发出的通知书后,被告亦通过邮政快递的方式,于2010年6月17日向原告发函,该函载明:原告作为项目负责人员,在新一轮出口项目谈判启动时提出解除劳动关系,将影响公司全局,故要求原告继续履行职责。同时,原告提出解除劳动关系的理由不成立,被告缓付工资得到了原告谅解,且被告也并未拖欠原告工资。原告在被告处最后工作至2010年6月17日。2010年7月14日,被告为原告办理了退工手续,并于同年7月20日向原告返还了《劳动手册》。2010年6月22日,原告因经济补偿金等与被告发生争议,向仲裁委申请劳动仲裁,要求绿人公司:1、支付5年工作年限的经济补偿金18,750元(2005年7月至2010年6月);2、按照工资报酬的25%支付不按时发放工资的赔偿金20,625元;3、支付2010年6月的工资3,039.75元并缴纳社会保险金;4、赔偿因未办理退工手续而造成的就业损失3,458元。2010年7月20日,仲裁委作出奉劳仲(2010)办字第921号裁决:1、绿人公司支付郁珏2010年6月1日至2010年6月17日工资2,241.38元;2、对郁珏的其它请求不予支持。原告因不服该仲裁裁决,遂涉讼。

    另查明,2005年11月15日、2007年11月26日,上海市奉贤区人民法院分别发出(2005)奉执字第2645号《执行通知书》、(2007)奉执字第4077号《执行通知书》,要求被告履行行政处罚决定书规定的义务:责令停止生产。

    再查明,被告按照裁决书裁决的工资金额,于2010年8月2日向原告支付了2010年6月1日-17日的工资2,241.38元。

    庭审中,因被告不同意接受调解,故本院调解不成。